子女撫養(yǎng)問題之十四、男方受欺詐撫養(yǎng)的子女系女方與他人通奸所生，是否可以要求返還撫養(yǎng)費(fèi)？

夫妻之間有忠實(shí)義務(wù)【注：《民法典》第1043條】。但是，有的妻子違背法律和道德，紅杏出墻，暗懷珠胎，為他人生兒育女。如果丈夫發(fā)現(xiàn)該子女并非自己親生，可以要求女方返還撫養(yǎng)費(fèi)嗎？

對于欺詐性撫養(yǎng)，我國并沒有明確的法律規(guī)定。我國的理論界普遍認(rèn)為，在欺詐性撫養(yǎng)關(guān)系中，受欺詐人要求返還撫養(yǎng)費(fèi)的，欺詐人應(yīng)當(dāng)返還。就法律關(guān)系而言，有的認(rèn)為，這種關(guān)系屬于無因管理，因?yàn)槟蟹經(jīng)]有撫養(yǎng)義務(wù)而承擔(dān)了撫養(yǎng)責(zé)任，其實(shí)際支出的各種撫育費(fèi)和勞務(wù)報(bào)酬可以要求女方補(bǔ)償；有的認(rèn)為，這種關(guān)系屬于不當(dāng)?shù)美?，女方?yīng)當(dāng)償還男方為此損失的利益。

我認(rèn)為女方的行為應(yīng)當(dāng)是侵權(quán)。女方有過錯(cuò)，其行為既侵犯了男方的財(cái)產(chǎn)權(quán)，又侵犯了男方的名譽(yù)權(quán)。根據(jù)《民法典》的規(guī)定，男方既可以要求賠償損失返還撫養(yǎng)費(fèi)，同時(shí)可以要求精神損害賠償【注：《民法典》第179條、995條、1165條、1183條、1184條】。

男方主張權(quán)利的方式，因男女雙方婚姻關(guān)系存在與否而不同。①在夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間，男方發(fā)現(xiàn)女方違反忠實(shí)義務(wù)，為他人生育子女。男方可以在離婚訴訟時(shí)，要求女方返還撫養(yǎng)費(fèi)，并要求支付精神損害賠償金。此處的精神損害賠償，應(yīng)當(dāng)是離婚損害賠償；②夫妻離婚后，男方發(fā)現(xiàn)女方違反忠實(shí)義務(wù)，為他人生育子女，可以侵權(quán)為由單獨(dú)起訴，要求女方返還撫養(yǎng)費(fèi)，并支付精神損害賠償。男方主張權(quán)利應(yīng)遵守訴訟時(shí)效的規(guī)定。我曾在北京市平谷區(qū)法院代理過此類案件，當(dāng)時(shí)采用的案由是“離婚后損害責(zé)任糾紛”，我覺得采用“侵權(quán)糾紛”為案由更合適。這個(gè)問題可以商榷。③在夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間，如果男方發(fā)現(xiàn)女方違反忠實(shí)義務(wù)，為他人生育子女，但是男方不要求離婚，僅僅要求女方支付撫養(yǎng)費(fèi)和精神損害賠償，是否應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒芍С郑课艺J(rèn)為婚內(nèi)侵權(quán)也應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，即使不離婚，法院也應(yīng)當(dāng)支持男方的請求。

關(guān)于男方主張的撫養(yǎng)費(fèi)的數(shù)額。如果男方有證據(jù)則根據(jù)證據(jù)進(jìn)行裁決，如果沒有證據(jù)則根據(jù)當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)居民（或農(nóng)村居民）人均消費(fèi)支出計(jì)算撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額。根據(jù)日常生活經(jīng)驗(yàn)，撫養(yǎng)子女的費(fèi)用是非常高的。但是，任何人都不可能對每項(xiàng)支出都詳細(xì)的記錄并保留證據(jù)。在司法實(shí)踐中，子女撫養(yǎng)費(fèi)用究竟是多少錢，實(shí)際上是無法計(jì)算的。在訴訟時(shí)，如果堅(jiān)持誰主張誰舉證，一定要求男方提供相關(guān)證據(jù)，實(shí)屬強(qiáng)人所難。在男方不能舉證或者不能完全舉證的情況下，法院應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)爻擎?zhèn)居民（或農(nóng)村居民）人均消費(fèi)支出計(jì)算撫養(yǎng)費(fèi)數(shù)額并作出判決。

【作者：劉維昭，北京市安博律師事務(wù)所律師】