在婚姻糾紛案件中，相當(dāng)多的離婚案件的起因在于一方有外遇，特別是男的一方出現(xiàn)了出軌的印象。而男的一方出軌的對(duì)象就統(tǒng)稱為“小三”。因此女方對(duì)所謂的“小三”特別怨恨，普遍認(rèn)為婚姻家庭破壞的最根本原因在于“小三”的介入。其實(shí)從更多的離婚糾紛案件中發(fā)現(xiàn)，其實(shí)“小三”也往往是受害人之一，很多已婚男士初步認(rèn)識(shí)所謂的“小三”時(shí)往往謊稱自己是未婚，或者常常隱蓋有關(guān)結(jié)婚的信息誤導(dǎo)“小三”，讓“小三”誤認(rèn)為已婚男士屬于未婚。已婚男士和“小三”經(jīng)過(guò)長(zhǎng)時(shí)間交往后才發(fā)現(xiàn)該已婚男士已經(jīng)結(jié)婚，甚至個(gè)別直到懷孕了才知道與其談戀愛(ài)的男士已經(jīng)結(jié)婚。這時(shí)的“小三”不僅僅付出了青春、情感甚至身體懷孕的代價(jià)，都是基于已婚男士的欺騙。

因此我們國(guó)家的法律除了破壞軍人婚姻罪外，沒(méi)有任何法律明文規(guī)定“小三”是犯罪，相反還要保護(hù)“小三”非婚子女，《民法典》規(guī)定非婚子女還享有已婚子女的財(cái)產(chǎn)繼承權(quán)等?！靶∪睂儆谫H義詞，也僅限于道德范疇譴責(zé)。因此，當(dāng)婚姻存續(xù)期間發(fā)現(xiàn)一方有外遇時(shí)，另一方不能將“小三”當(dāng)罪犯一樣，發(fā)現(xiàn)就扭送公安局或者直接毆打辱罵，直接脫“小三”衣服，或者在“小三”身體上寫上“小三”大字，或者故意在“小三”車上寫“渣女”或毀壞財(cái)務(wù)，或者破門而入“小三”家抓奸在床，或限制“小三”人身自由等，否則就會(huì)觸犯故意傷害罪、侮辱婦女罪、故意毀壞財(cái)物罪、侮辱罪、侵入住宅罪、非法限制人身自由罪等。例如在一起離婚案件糾紛中，女方發(fā)現(xiàn)自己老公與別的女人外遇可能，經(jīng)常夜不歸宿，經(jīng)過(guò)幾次的跟蹤，知道“小三”的住處后，帶著自己的家人多人一起，以抓奸為由，踹開(kāi)“小三”的家門，發(fā)現(xiàn)自己的老公果然在屋內(nèi)，該女士和家人自認(rèn)為抓奸成功，并對(duì)“小三”拳打腳踢使其受輕傷。之后“小三”報(bào)警，后來(lái)女方和家人以非法入侵住宅罪和故意傷害罪被追究刑事責(zé)任，所謂抓奸變成了自己是被害人。

那么當(dāng)發(fā)生婚姻存續(xù)期間一方有外遇或者出軌的情況時(shí)，另一方如何維護(hù)自己的合法權(quán)利呢？婚姻家庭與其他合同糾紛不同，出外遇或者出軌了，除了唯一能在離婚訴訟中才能主張賠償外，不能直接向?qū)Ψ街鲝堖`約金。而且婚姻除了情感外，更多考慮的是家庭和諧、子女成長(zhǎng)影響等多個(gè)因素，因此除非是迫于無(wú)奈，一般人都不會(huì)輕易提出“離婚”。本人認(rèn)為，不管是以離婚為目的還是僅僅取證為目的，都應(yīng)不得采取以下方式取得一方出軌/外遇的證據(jù)，否則容易觸犯刑法或治安處罰。

第一，在取證過(guò)程中，應(yīng)避免暴力打擊、侵入家庭、限制對(duì)方人身自由等侵犯人身健康生命，或者以侮辱、誹謗方式侵犯名譽(yù)、榮譽(yù)等權(quán)利。不能因?yàn)椤靶∪本彤?dāng)犯罪對(duì)待，觸犯刑法。

第二，在取證過(guò)程中，不能因?yàn)閼岩伞靶∪钡呢?cái)物是自己配偶贈(zèng)送就進(jìn)行破壞、丟棄或者損壞等，不管是實(shí)際上是自己配偶贈(zèng)送，在未起訴法院認(rèn)定該贈(zèng)送財(cái)務(wù)為無(wú)效之前，該財(cái)物屬于“小三”合法占用，都會(huì)構(gòu)成故意毀壞財(cái)物罪。

第三，在取證過(guò)程中，不能在公共場(chǎng)所、小區(qū)微信群、“小三”的住處/單位等公開(kāi)宣稱“小三”為自己配偶的外遇對(duì)象、渣女、小三等，都可能觸犯刑事犯罪或者治安處罰。

第四，其他刑法和治安處罰條例規(guī)定限制或禁止的行為。

綜上，在婚姻存續(xù)期間發(fā)現(xiàn)配偶有外遇或者出軌的情況，該如何取證呢？我個(gè)人認(rèn)為當(dāng)發(fā)現(xiàn)配偶有出軌或者外遇情況后應(yīng)及時(shí)采取以下措施：

1、如果在微信中發(fā)現(xiàn)，應(yīng)及時(shí)保存微信聊天記錄、轉(zhuǎn)賬記錄，微信照片等；

2、如果跟蹤發(fā)現(xiàn)，應(yīng)及時(shí)拍攝并保存兩個(gè)人一起進(jìn)餐廳、酒店等照片；

3、如果發(fā)現(xiàn)有可能同床的，可以采取報(bào)警等方式，在公法等政府機(jī)關(guān)介入，在筆錄或報(bào)警回執(zhí)中存留對(duì)方出軌/外遇的真實(shí)事件描述?；蛘咄ㄖ撆渑嫉募胰吮热绺改富驄D聯(lián)等介入，并保留有關(guān)照片視頻等。

4、在配偶知道錯(cuò)的情況，要求對(duì)方手寫外遇情況、轉(zhuǎn)賬情況及相關(guān)保證書，作為后續(xù)萬(wàn)一離婚之有利證據(jù)。

5、其他能證明配偶有外遇或出軌的證據(jù)。